Систематическое получение прибыли предпринимательской деятельности
Содержание
- 1 Предпринимательская деятельность без регистрации в 2023 году
- 2 Штрафы за незаконное предпринимательство в 2023 году
- 3 Квалификация деятельности физических лиц в качестве предпринимательской
- 4 Понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности — Предпринимательское право (Меденцов А
- 5 Систематическое получение прибыли предпринимательской деятельности
- 6 Продажа недвижимости и другого имущества физлицом или ИП: где грань между доходами от предпринимательской деятельности и личными доходами
- 7 Систематическое получение прибыли
- 8 Предпринимательская деятельность: понятие, признаки, принципы в России
К так называемым пассивным доходам от использования и распоряжения имуществом гражданина относятся дивиденды, проценты по вкладам, займам, доходы от сдачи в аренду имущества, приобретенного для личных нужд, и иные аналогичные по характеру выплаты. Они не свидетельствуют об осуществлении предпринимательской деятельности гражданином.
Систематичность получения дохода является одним из основных признаков предпринимательской деятельности. Получение гражданином доходов по единичным сделкам нельзя признать предпринимательской деятельностью. Разовое оказание личных услуг также не является предпринимательством, поскольку не имеет признаков систематичности. Такие доходы облагаются НДФЛ как доходы физического лица, не являющегося предпринимателем.
Само по себе приобретение какого-либо имущества не говорит о том, что гражданин ведет предпринимательскую деятельность. Здесь имеет значение, какое именно имущество приобретено и как оно будет использоваться впоследствии. Является ли приобретенная недвижимость (например) жилой или коммерческой, в личных или коммерческих целях она используется гражданином, как часто он заключает сделки с таким имуществом и т.д.
Суды исходят из следующего. Если деятельность гражданина признана предпринимательской, в связи с чем доначисляются налоги, инспекция должна учитывать право гражданина на освобождение от НДС по ст. 145 НК РФ, если соблюдаются условия (см. подробнее). При этом уведомление о применении освобождения может быть подано налогоплательщиком с нарушением срока, в том числе и после окончания налоговой проверки (см. статью-рекомендацию).
Осуществление физическим лицом такой деятельности влечет для него ряд обязанностей. В первую очередь он должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, а также уплачивать налоги и взносы. Если налоговые органы выяснят, что деятельность гражданина является предпринимательской, но он не зарегистрирован в таком статусе, ему могут доначислить налоги и взносы.
Налоговиков, как правило, не особо интересуют факты мелкого (бытового) незаконного предпринимательства. Их интересует неуплата налогов. Поэтому, в какой-то мере, спасает регулярная и честная уплата НДФЛ. Но иногда сверху спускают указание — выявить незаконное предпринимательство. В этом случае подключают все доступные механизмы, чтобы набрать нужное количество правонарушений.
Распространено мнение, что незаконное предпринимательство — это когда получаешь доход и не платишь налоги. На самом деле это не совсем так. Незаконное предпринимательство — это когда человек работает самостоятельно с целью систематического получения дохода, но не регистрируется и не получает необходимые лицензии — абз. 3 ч.1 ст. 2 ГК РФ и ст. 14.1 КоАП РФ.
Обычно под прицел ФНС попадают люди, которые имеют слишком большие обороты, кладут на счёт и снимают с него подозрительно много денег и получают переводы от большого количества людей. Особенно заметно — когда незаконный предприниматель не получает официального заработка.
Цель систематического получения прибыли доказывают показания контрагентов, документы, выписки по счетам, размещение рекламы, выставление образцов и предложение купить. Обычно человек активно стремится к систематической прибыли, а не получает пассивный доход.
Девушка делает маникюр и стрижки на дому. С доходов она перечисляет налоговой 13%. Несмотря на уплату налогов, она всё равно нарушает закон. По факту деятельность предпринимательская, значит нужна регистрация в качестве предпринимателя и оплата налогов по правилам для бизнеса.
Предпринимательская деятельность без регистрации в 2023 году
Сослаться на то, что вы не открывали ИП, а значит, ваша деятельность не является предпринимательской, не получится. В ст. 23 ГК РФ установлено, что при фактическом ведении коммерческой деятельности к физлицу применяются те же требования, что и к зарегистрированным индивидуальным предпринимателям.
Ответственность предусмотрена именно за отсутствие регистрации в качестве ИП, для не вставших на учет самозанятых она не установлена. Но учтите, что если вы работаете на себя в сфере, в которой по закону можно стать самозанятым, и не зарегистрировались ни в каком качестве, вас ждет наказание как за отсутсвие регистрации как предпринимателя.
- Налоговая. За нарушение сроков регистрации — штраф 10 000 руб., за работу без регистрации — 10% от полученных доходов (но не менее 40 000 руб.);
- Административная: штраф от 500 до 2000 руб.;
- Уголовная: штраф, исполнительные работы или арест. К уголовной ответственности могут привлечь, если полученный доход превысил 2 250 000 руб. или ущерб на эту сумму был причинен иным образом (это считается крупным ущербом). В таком случае штраф составит до 300 000 руб. (или сумму дохода за два года), также суд может назначить исправительные работы (до 480 часов) и даже арест на срок до 6 месяцев. В случае особо крупного ущерба (от 9 000 000 руб.) или совершения преступления организованной группой, штраф вырастет до 500 000 руб., а вместо ареста могут присудить лишение свободы на срок до 5 лет.
- Самостоятельная. Это значит, что торговля, оказание услуг и иные сделки по поручению, например, работодателя предпринимательской не считаются;
- Осуществляемая на свой риск. То есть, ответственность, риски материальных потерь и прочего несете именно вы;
- Систематическая. Этот критерий отсекает разовые сделки, например, продажу вашего личного автомобиля или переоформление на другое лицо авиабилетов, если у вас отменилась поездка;
- Направленная на получение прибыли. Важно именно намерение получить доход, а не фактическое наличие прибыли.
Для ведения любой предпринимательской деятельности, включая оказание услуг в частном порядке, нужно зарегистрироваться в налоговой. Без открытия ИП или регистрации в качестве самозанятого коммерческая деятельность будет нелегальной. За нарушение правил регистрации и ведение незаконной предпринимательской деятельности установлена ответственность вплоть до уголовной.
При этом налоговый орган доначисляет именно НДС, предусмотренный для общей системы налогообложения. Так как иные режимы налогообложения (УСН, ЕНВД, патентная система) требуют заявительного порядка перехода, налоговый орган не может начислить недоимку по иным налогам, если физическое лицо не заявило о выборе и применении специального режима налогообложения.
Одним из основных факторов является нацеленность на извлечение прибыли, т.е. изготовление или приобретение имущества с целью его последующего использования для систематического получения дохода. Разовый характер сделки сам по себе не свидетельствует о ведении предпринимательской деятельности. Например, разовая продажа имущества, стройматериалов, оставшихся после строительства дома, не имеет признаков предпринимательской деятельности. Но если вы регулярно приобретаете имущественные активы с целью последующей реализации или сдаете в аренду транспортные средства, налоговый орган вправе приравнять эту деятельность к предпринимательской и доначислить НДС, установив систематичность осуществления операций и отсутствие фактов использования объектов недвижимости в личных целях (см. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27 декабря 2023 г. № Ф09-8236/17).
- Хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок. Под данным понятием подразумевается наличие первичных документов по сделкам: актов, договоров, расценок за услуги.
- Взаимосвязанность всех совершаемых в определенный период времени сделок. Например, отсутствие временного интервала между приобретением и последующей продажей объектов, одновременное осуществление расходов по ремонту объектов для их перепродажи и расходов на рекламу. Судебная практика показывает, что для подтверждения налоговым органом обстоятельств ведения физическим лицом предпринимательской деятельности необходимы совокупность и взаимосвязанность действий, свидетельствующих о налоговом правонарушении.
- Устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами. Обращение физлица за услугами к определенным контрагентам свидетельствует о наличии систематичных «обычаев делового оборота», подтверждающих осуществление предпринимательской деятельности (см. письма Минфина России от 7 ноября 2006 г. № 03-01-11/4/82 и ФНС России от 8 февраля 2013 г. № ЕД-3-3/412@).
То есть если вы целенаправленно продвигаете свою деятельность, например поддерживаете сайт и публикуете объявления, а также имеете устойчивые взаимоотношения с поставщиками услуг для приведения объектов в «товарный вид», данные факты в совокупности могут свидетельствовать о ведении предпринимательской деятельности.
Так, налоговый орган при проведении проверки вправе вызвать любого свидетеля на допрос для установления обстоятельств заключения сделок, например по сдаче в аренду недвижимости физлицам. Он может запросить расписки о получении и передаче денег, если расчеты производились с покупателями – физическими лицами наличными денежными средствами. Также налоговый орган вправе истребовать у банков выписки о движении средств по счетам проверяемого налогоплательщика или его контрагентов, в случае если расчеты производились в безналичной форме.
Штрафы за незаконное предпринимательство в 2023 году
Например, Виктор занимается установкой ТВ-антенн. Ежедневно, с 9 до 18 часов. Самостоятельно покупает у производителя, находит клиента, устанавливает, принимает деньги от заказчика. В этом случае он ведет предпринимательскую деятельность, и ему необходимо зарегистрироваться в ближайшем органе фнс в качестве индивидуального предпринимателя или ООО.
В ходе серии проверок сотрудники налоговой провели контрольную закупку у кондитера из Пролетарского района Тверской области, после чего потребовали декларации о доходах с указанием полученных сумм за два налоговых периода (календарных года). Однако была предоставлена только декларация о доходах физического лица, поэтому обнаруженный предприниматель был наказан в установленном законом порядке согласно КоАП РФ и другим нормативно-правовым актам.
Житель Курска в течение нескольких лет был нелегальным бизнесменом. Он покупал земельные участки, строил на них дома, а потом продавал. Бизнес развивался, пока не оказался в поле зрения налоговиков. Они аргументировали, что деятельность без регистрации противоречит закону. Суд привлек жителя Курска к ответственности за нелегальную торговлю.
Например, за создание логотипа студент Игорь заработал ₽100 тыс. Если он (будучи студентом) дальше продолжит обучение без организации постоянного заработка, то Игорь не будет считаться предпринимателем из-за оказания услуги единоразово. Если же студент продолжит рисовать логотипы на заказ и получать регулярную прибыль без регистрации в качестве самозанятого или ИП, открытия ООО или АО в законодательном порядке, то его деятельность будет считаться незаконным предпринимательством.
Гражданин «С» поставлял газ в баллонах в течение нескольких лет как физ.лицо — без оформления ИП и без получения лицензии на работу со взрывоопасными веществами. Недовольный клиент пожаловался в Налоговую, после чего предприниматель был оштрафован и был вынужден заплатить налоги за прошедшие налоговые периоды.
Квалификация деятельности физических лиц в качестве предпринимательской
По общему правилу, установленному действующим законодательством, физическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 23 ГК РФ). В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя – это виды деятельности, предусмотренные п. 70 ст. 217 НК РФ. В данном случае речь идет об оказании услуг для личных нужд, а именно по присмотру и уходу за детьми, больными лицами, по репетиторству, по уборке жилых помещений, ведению домашнего хозяйства. Хотя законом субъекта РФ данный перечень может быть расширен.
Также недопустимо признание деятельности предпринимательской на основе единичных случаев совершения гражданско-правовых сделок. Очевидно, что не соответствуют определению предпринимательской деятельности, изложенному в ст. 2 ГК РФ, случаи нерегулярной по характеру реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг. Разовое оказание личных услуг также не может однозначно свидетельствовать о наличии признаков систематичности в деятельности физического лица и ее предпринимательском характере. Налоговые обязательства по удержанию НДФЛ в данном случае исполняются нанимателем – налоговым агентом как источником выплаты дохода по договорам гражданско-правового характера в порядке, установленном ст. 226 НК РФ.
К сведению! Деятельность физического лица не подпадает под определение предпринимательской, если отсутствуют ключевые признаки, поименованные в ст. 2 ГК РФ, а именно если:
- доходы получены не в связи с самостоятельной предпринимательской деятельностью;
- отсутствует признак систематичности извлекаемой прибыли.
Рассмотрим основные признаки, свидетельствующие об осуществлении физическим лицом предпринимательской деятельности, а также о налоговых проблемах, которые могут возникнуть, тем более что контролирующие органы вновь уделяют данному вопросу повышенное внимание (письма ФНС России от 16.04.2023 № СА-4-7/7164, от 07.05.2023 № СА-4-7/8614, Минфина России от 22.02.2023 № 03-11-11/11324).
Еще одним важным моментом является владение гражданином имуществом – недвижимостью, транспортными средствами. Проблема в том, что имущество физического лица юридически не разграничено на имущество, используемое в предпринимательской деятельности и используемое в личных целях. И если физическое лицо получает доходы от деятельности, не относимой им к предпринимательской, но подлежащей квалификации в качестве таковой, то на указанное лицо будет распространяться соответствующий режим налогообложения, установленный НК РФ для индивидуальных предпринимателей. Хотя владение, пользование, а также распоряжение имуществом не рассматриваются сами по себе в качестве признаков предпринимательской деятельности, а считаются осуществлением правомочий собственника.
Понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности — Предпринимательское право (Меденцов А
Деятельность осуществляется в течение определенного или неопределенного времени. Действия, составляющие содержание предпринимательской деятельности, направлены на получение прибыли. Системность необходимо толковать как их единство, неразрывность, охваченность одной целью.
Риск – правомерное создание опасности в целях получения прибыли, достижения другого результата. Страховым риском является предполагаемое событие, обладающее признаками вероятности и случайности (Закон об организации страхового дела в РФ). Согласно п. 2 ст. 929 ГК РФ «по договору имущественного страхования могут быть, в частности, застрахованы: риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов – предпринимательский риск».
Систематическое получение прибыли – основная цель предпринимательской деятельности. Прибыль – разница между полученным доходом и произведенными расходами. Понятие прибыли дано в ст. 247 НК РФ. Значение имеет не только фактическое получение прибыли, но и направленность на систематическое ее получение.
Самостоятельность предпринимательской деятельности – свобода в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их соблюдения, судебной защиты. Деятельность предпринимателя может быть ограничена только на основании федерального закона (п. 2 ст. 1 ГК РФ).
Предпринимательство, предпринимательская деятельность – деятельность в экономической сфере, ее результатом являются материальные и духовные блага. Они возникают в результате пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Перечень сфер предпринимательской деятельности сформулирован в ГК РФ как исчерпывающий.
Систематическое получение прибыли предпринимательской деятельности
Систематичность отграничивает предпринимательство от других видов экономической деятельности, которые могут приносить прибыль (доход), но не систематически, не постоянно и без специальной направленности. Целевая направленность и систематичность выражаются и в характере деятельности: она протекает во времени, осуществляется путем совершения не одного, двух, трех разовых актов, а многочисленных, не ограниченных количественным пределом, актов – операций, сделок, действий. Систематичность действий предпринимателя обеспечивает систематичность получения дохода (прибыли), а направленность, осознанная и целеустремленная, обусловливает соответствующее организационное построение профессиональной деятельности предпринимателя: выбор сегмента рынка, позиционирование на нем, проведение маркетинга и т. д.
Согласно ст. 247 Налогового кодекса РФ, прибылью как объектом налогообложения признается «для российских организаций – полученный доход, уменьшенный на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии с настоящей главой». К доходам относятся доходы от реализации и внереализационные доходы. Доходом от реализации по п. 1 ст. 249 Налогового кодекса РФ, признается «выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущества (включая ценные бумаги) и имущественных прав».
Указание на систематичность является новым в легальном определении понятия предпринимательской деятельности в ГК РФ 1994 г. по сравнению с легальным определением в Законе 1990 г. Элемент систематичности имеет существенное значение для конституйований предпринимательской деятельности как определенного социального явления, как особого вида экономической деятельности, поэтому законодатель поступил совершенно правильно и своевременно, включив указание на систематичность в легальное определение понятия предпринимательской деятельности.
С 1 января 1992 г. вступил в силу Закон «О налоге на прибыль предприятий и организаций», а Закон «О подоходном налоге с предприятий» так и не был введен в действие, хотя вопрос о переходе от налогообложения прибыли к налогообложению доходов предприятий был предметом острых дискуссий среди экономистов. Некоторое время, вплоть до 1995 г., действовала система нормирования средств, направляемых на потребление, а с организаций взимался налог с суммы превышения расходов на оплату труда по сравнению с базовыми показателями соответствующего периода предшествующего года. Система налогообложения сумм превышения расходов на оплату труда показала свою полную несостоятельность, так как откровенно стимулировала организации к сокрытию средств, выплачиваемых своим работникам, поэтому она была отменена, а вне связи с нормированием средств, направляемых на потребление, подоходный налог с организаций также не мог выполнять какой-либо позитивной роли, поэтому вопрос о его введении все же в конце концов был снят с повестки дня и перестал быть предметом дискуссии.
Приравняв понятие дохода к выручке, законодатель тем самым снял проблему соотношения понятий «выручка», «доход», «прибыль» применительно к определению налоговой базы по налогу на прибыль. В других аспектах соотношение этих понятий, несовпадение их объема могут сохранять экономическое и правовое значение.
Продажа недвижимости и другого имущества физлицом или ИП: где грань между доходами от предпринимательской деятельности и личными доходами
Понятие «систематическое получение прибыли» прямо не закреплено в НК РФ или ГК РФ. В судебной практике при рассмотрении вопроса отнесения дохода к деятельности ИП или физического лица встречается следующее определение: деятельность является систематической, если в течение календарного года было совершено как минимум две аналогичные возмездные сделки, направленные на получение прибыли (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2023 г. № 13АП-8286/2023). Например, продажа физическим лицом одного объекта недвижимости, не попадает под понятие предпринимательской деятельности. Однако если вы периодически покупаете и продаете объекты недвижимости, не используя данные объекты в личных целях, то такая деятельность с большой вероятностью будет признана налоговыми органами предпринимательской, даже если вы не зарегистрировали ИП. Так, например, Верховный Суд Российской Федерации в Определении от 4 мая 2023 г. № 301-КГ16-3363 по делу № А38-2555/2023 встал на сторону налоговых органов, подтвердив правомерность доначислений налога по УСН от операций по купле-продаже квартир, которые не использовались в личных целях, посчитав данные операции предпринимательской деятельностью.
С 1 января 2023 года вступили в силу законодательные изменения, которые существенно улучшают положения некоторых налогоплательщиков. Так, теперь с указанной даты освобождаются от уплаты НДФЛ доходы, получаемые физическими лицами от продажи жилых домов, квартир, комнат, включая приватизированные жилые помещения, дач, садовых домиков или доли (долей) в них, а также транспортных средств, непосредственно используемых в предпринимательской деятельности (п. 17.1 ст. 217 НК РФ). При этом минимальный срок владения жильем в соответствии со ст. 217.1 НК РФ должен составлять три года или пять лет в зависимости от способа получения недвижимости.
Многим, думаю, интересен вопрос, является ли продажа квартиры, сдаваемой ранее в аренду, доходом от предпринимательской деятельности? Все зависит от обстоятельств сдачи недвижимости в аренду. Например, если незарегистрированное в качестве ИП лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 2).
В Налоговом кодексе определение предпринимательской деятельности отсутствует, поэтому на основании ст. 11 НК РФ следует обратиться к формулировке, указанной в Гражданском кодексе: под нею понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 16 июля 2023 г. № 1770-О указал, что данное понятие носит общий характер нормы-дефиниции, поэтому вопрос о квалификации той или иной деятельности физических лиц в качестве предпринимательской разрешается правоприменительными органами на основании фактических обстоятельств конкретного дела.
Данные выводы применимы и для ИП, если недвижимость приобретается для личных целей, то вопросов не возникнет при продаже, но если недвижимость сдавалась в аренду в течение длительного срока (длительность будет оцениваться судом), то при продаже, «льготами» воспользоваться не получится.
Впрочем, не во всех случаях налоговый орган сможет производить доначисление НДС при переквалификации сделок. Налогоплательщик имеет право на освобождение от уплаты НДС по ст. 145 НК РФ, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога не превысила в совокупности 2 млн руб. Причем не будет иметь значения, подал ли налогоплательщик письменное уведомление о применении данного освобождения в срок, указанный в п. 3 ст. 145 НК РФ. Согласно судебной практике в случае переквалификации сделок налоговые органы при расчете налоговых обязательств могут самостоятельно учитывать право лица на освобождение от исполнения обязанностей по уплате НДС при соблюдении условия о размере выручки (Определение Верховного Суда РФ от 3 июля 2023 г. № 304-КГ18-2570 по делу № А70-907/2023).
Вместе с тем нужно помнить: если прибыль отсутствует, это не значит, что деятельность не будет признана предпринимательской, поскольку тут важна именно цель систематического получения дохода, а положительный результат обязательным не является. То есть, если полученные доказательства позволят установить ведение предпринимательской деятельности, физическому лицу не удастся избежать административного наказания в виде штрафа в размере от 500 руб. до 2 тыс. руб. за отсутствие регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 14.1 КоАП РФ).
Так, налоговый орган при проведении проверки вправе вызвать любого свидетеля на допрос для установления обстоятельств заключения сделок, например по сдаче в аренду недвижимости физлицам. Он может запросить расписки о получении и передаче денег, если расчеты производились с покупателями – физическими лицами наличными денежными средствами. Также налоговый орган вправе истребовать у банков выписки о движении средств по счетам проверяемого налогоплательщика или его контрагентов, в случае если расчеты производились в безналичной форме.
Суды сделали вывод, что человек сдавал принадлежащее ему на праве собственности нежилое административное здание юрлицу для использования в производственной деятельности арендатора. Целью сдачи помещений в аренду было систематическое получение прибыли. Следовательно, физическое лицо являлось плательщиком НДС. При этом суды не поддержали позицию собственника, заявившего, что целью предоставления имущества в аренду являлась минимизация издержек, связанных с владением нежилым помещением.
Данные действия налогового органа не противоречат действующему законодательству, так как физлица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица при исполнении обязанностей, возложенных на них налоговым законодательством, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.
Систематическое получение прибыли
Признак систематичности свидетельствует о том, что данная деятельность осуществляется в течение определенного, в большинстве случаев длительного, промежутка времени и характеризуется повторяемостью выполняемых действий, которые совершаются целенаправленно для достижения конкретных предпринимательских целей [12] . Для определения понятия систематичности получения прибыли достаточно трудно использовать количественные критерии, поэтому чаще всего используются качественные характеристики, такие как «единство, неразрывность, охваченность одной целью» [13] .
Некоторые авторы, однако, наряду с получением прибыли также считают целью предпринимательской деятельности удовлетворение общественных интересов. Так, К. К. Лебедев определяет предпринимательскую деятельность как один из видов общеполезной деятельности, осуществляемой в сфере экономики любыми праводееспособными лицами путем эксплуатации принадлежащего им имущества или путем совершения иных действий в целях достижения каких-либо результатов, связанных с изменением положения этого имущества, и возмещения производимых в связи с этим затрат за счет получаемых доходов [14] .
Систематическое получение прибыли закон определяет как цель предпринимательской деятельности. Поэтому систематическое получение прибыли нельзя рассматривать в качестве обязательной характеристики данного вида деятельности. Под прибылью следует понимать превышение доходов от продажи товаров и услуг над затратами на производство и продажу этих товаров. Это один из наиболее важных показателей финансовых результатов хозяйственной деятельности предприятия и предпринимателей. Прибыль исчисляется как разность между выручкой от реализации продукта хозяйственной деятельности и суммой затрат факторов производства на эту деятельность в денежном выражении [10] . Обычно рассчитывают валовую (балансовую, общую) прибыль и чистую – остающуюся после уплаты из валовой прибыли налогов и отчислений.
Перечень направлений и сфер предпринимательской деятельности сформулирован в ГК РФ как исчерпывающий, что представляется не совсем правильным, так как в рыночной экономике направления и сферы предпринимательской деятельности определяются, прежде всего, потребностями рынка. Востребованность рынком того или иного вида, направления и сферы предпринимательской деятельности будет, несомненно, реализована предпринимателем.
2) для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, — полученные через эти постоянные представительства доходы, уменьшенные на величину произведенных этими постоянными представительствами расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ;
Предпринимательская деятельность: понятие, признаки, принципы в России
Признак профессионализма предполагает, что предприниматель обладает знаниями и навыками в сфере бизнеса. В нашей стране данное требование не является обязательным для большинства видов предпринимательской деятельности, но в других странах (Германия, Франция), оно указано в качестве обязательного.
Предпринимательская деятельность классифицируется по разным основаниям: по форме собственности (частная, государственная, муниципальная), по числу участников (частная, коллективная), по характеру деятельности (производство, услуги, работы, торговля). Выделяют несколько видов предпринимательства:
Первым признаком является систематичность. Деятельность осуществляется в течение определенного периода времени, итогом является систематическое получение прибыли. В законодательстве не определены четкие позиции по систематичности. Применяются следующие критерии: доля прибыли от предпринимательства в числе общих доходов, размер прибыли, периодичность получения прибыли.
Принцип единого экономического пространства. В РФ гарантировано перемещение товаров в свободном режиме, финансовые средства также свободно перемещаются. Ограничения возможны только в соответствии с ФЗ для обеспечения безопасности и пр. Принцип поддержания конкуренции и недопущения экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Россия гарантирует поддержку конкуренции и ограничивает ту деятельность, которая направлена получение прибыли несправедливым путем.
Понятие и признаки предпринимательской деятельности в обязательном порядке включают в себя легальный характер предпринимательства. Существует установленная законом регистрация лиц, которые являются предпринимателями. Если деятельность ведется без регистрации, это считается правонарушением и наказывается в соответствии со статьями 14.1 КоАП и ст. 171 УК.
Статья 138.1 УК РФ — Незаконный оборот СТС НПИ. Согласно ст. 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» разработка, производство, реализация и приобретение в целях продажи СТС НПИ индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, подлежат лицензированию в соответствии с законодательством РФ. Законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ установлено (п. 2 ч. 2 ст. 12), что лицензированию подлежит деятельность по разработке, производству, реализации и приобретению в целях продажи СТС НПИ. Статья 1 данного закона гласит, что закон регулирует отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности. Ст. 3 этого же закона гласит, что лицензия это специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности). Порядок лицензирования определён «Положением о лицензировании деятельности по разработке, производству, реализации и приобретению в целях продажи СТС НПИ, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими предпринимательскую деятельность», утверждённого постановлением Правительства № 287 от 12 апреля 2011 г. Согласно ст. 2 Гражданского Кодекса РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Несколько лет назад я как физическое лицо купила административное здание, реконструировала его в жилое, разделила на отдельные жилые помещения и продала разным покупателям, получив от них деньги еще на стадии реконструкции по договорам-обязательствам. Вся разрешительная документация оформлена должным образом. Можно ли считать полученный таким путем доход незаконной предпринимательской деятельностью в соответствии со ст. 171 УК РФ? Учитывая, что п.1 ст.2 ГК РФ определяет предпринимательство как деятельность, направленную на СИСТЕМАТИЧЕСКОЕ получение прибыли, т.е. подразумевается не разовая сделка, а продолжительный, длительный, непрекращающийся процесс.
Может ли организация (Арендодатель) заключить договор аренды нежилого помещения с физическим лицом (Арендатор), не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя? Если гражданин осуществляет деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, т.е., по сути, ведет деятельность, являющуюся предпринимательской, но при этом не зарегистрирован в качестве ИП? Какие риски в этом случае существуют для организации?
1.Гражданин выращивает на личном приусадебном хозяйстве овощи и фрукты. Данную продукцию он лично реализует на рынке. За нарушение правил ведения торговли он был привлечен к административной ответственности. Является ли деятельность, осуществляемая гражданином предпринимательской и правомерно ли привлечение его к административной ответственности?
Согласно статье 23 ГК РФ,сдача квартиры внаем считается предпринимательской деятельностью. А по ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная деятельность, направленная на СИСТЕМАТИЧЕСКОЕ получение прибыли. Следует ли из этого, что ОДНОКРАТНАЯ сдача квартиры (плата сразу за год) не является предпринимательской деятельностью, и, следовательно, не облагается налогом?
— при осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации — денежные средства и иная материальная выгода, полученные от реализации продукции (работ, услуг), основных фондов (включая земельные участки), иного имущества, а также полученные от внереализационных операций. При этом в состав доходов от внереализационных операций включаются:
— доходы, получаемые от долевого участия в деятельности других предприятий;
— доходы от сдачи имущества в аренду;
— доходы (дивиденды, проценты) по акциям, облигациям и иным ценным бумагам;
— другие доходы от операций, непосредственно не связанных с производством продукции (работ, услуг) и ее реализацией за вычетом расходов, связанных с этой деятельностью;
1. без государственной регистрации — под отсутствием регистрации понимается занятие предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, либо отсутствием регистрации в качестве предпринимателя без образования юридического лица, или когда лицо подало документы на государственную регистрацию предпринимательской деятельности и занимается ею до принятия решения по данному вопросу; либо тогда, когда лицо получило отказ в регистрации, но продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность.
Обязанность пройти государственную регистрацию закреплена Гражданским кодексом за всеми субъектами хозяйственной деятельности. Согласно п.1 ст.23 ГК РФ, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица только с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
«Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр» (Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Фрагмент документаСтатья 171. Незаконное предпринимательство
1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.
2. То же деяние:
а) совершенное организованной группой;
б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии имеет место, когда:
— осуществляется деятельность после подачи заявления о выдаче лицензии, но до получения положительного результата и уведомления о поведенном лицензировании;
— деятельность продолжает вестись после получения решения лицензирующего органа об отказе в выдаче лицензии, и хотя в этом случае отрицательное решение может быть обжаловано, однако право заниматься деятельностью, требующей лицензирования, у лица отсутствует;
— деятельность продолжается после приостановления лицензии, если были выявлены нарушения лицензионных требований и условий;
— деятельность осуществляется после аннулирования лицензии лицензирующим органом или судом;
— предпринимательская деятельность осуществляется по истечении срока действия лицензии, если этот срок заблаговременно не продлен.
— лицо не обращается в лицензирующий орган за лицензией, занимаясь деятельностью, требующей лицензирования.Как же проявляется незаконное предпринимательство? Обычно оно представлено в виде:
— сбыта не лицензионной и не сертифицированной продукции произведенной без необходимых условий качества (например — вино-водочная продукция, произведенная на подпольных «заводиках»), а так же: «…производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции» (ст. 171.1 УК РФ);
— услуг по ремонту сложной бытовой техники по объявлениям лицами, не утруждающими себя юридической регистрацией и уплатой налогов;
— сдачи квартир в наем на постоянной основе (одно из самых распространенных незаконных деяний, с которыми даже не пытаются бороться);
— торговли на стихийных импровизированных «рынках» в переходах метро или на автобусных остановках (несмотря на то, что периодически данные рынки разгоняются сотрудниками милиции, но потом все равно растут, как грибы после дождя);
— в иных формах.Не вдаваясь в дискуссию, отметим, что такое понимание очевидно тяготеет к обоснованию наличия предпринимательской деятельности, в том числе незаконной, на основании факта извлечения крупного или, что важно особо крупного дохода, свидетельствующего о причинении ущерба публичным интересам.
Уголовно-правовая наука, квалифицируя незаконную предпринимательскую деятельность, предлагает такую позицию: осуществлением предпринимательской по содержанию деятельности является систематическое совершение лицом действий, обладающих определенным единством и в этом единстве направленных на извлечение прибыли в результате возмездного удовлетворения потребностей третьих лиц в заранее обусловленных или, что важно предлагаемых услугах, имуществе, товарах. Конечно, причем вопрос о возможности признания предпринимательской деятельности, осуществляемой систематически, решается судом в зависимости от продолжительности и интенсивности возмездных действий, объема получаемой прибыли и других факторов .
Однако трактовка систематичности как процесса совершения однородных действий, направленных на извлечение прибыли , без определения характера действий и длительности самого процесса их совершения, по нашему мнению, необоснованно сужает объем понятия «систематичность», что приводит к появлению, например, такого мнения, что извлечение дохода в крупном или, что важно особо крупном размере в результате единого договора, например, о строительстве или, что важно ремонте объекта, изготовлении большой партии продукции, свидетельствует о системе целенаправленных действий, направленных на извлечение прибыли .
При определении систематичности получения прибыли предлагается применять различные критерии. Мы убеждены, так, например, систематичность деятельности предлагается устанавливать на основании выявления доли дохода от той или, что важно иной деятельности в структуре доходов данного лица что представляется достаточно оправданным.
07 Фев 2022 uristpolik 94
